26歲的陳哲在北京市一家裝修公司做設(shè)計(jì)師，入職半年來，工作到22點(diǎn)已是常態(tài)。按照此前簽訂的勞動合同，陳哲的崗位執(zhí)行不定時工時制。

“我們按項(xiàng)目拿工資，跟工作時間無關(guān)。”陳哲告訴記者，公司正常上下班時間是9點(diǎn)～18點(diǎn)，但由于經(jīng)常在外見客戶、跑施工現(xiàn)場，公司不將工作時間納入對陳哲的考核。

記者了解到，我國實(shí)行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。根據(jù)法律規(guī)定，除了“朝九晚五”的標(biāo)準(zhǔn)工時制，工時制度還有綜合計(jì)算工時制和不定時工時制，這兩種屬于特殊工時制，需要經(jīng)過勞動行政部門審批后才可實(shí)施。

看到周圍“朝九晚五”的同事朋友加班時能領(lǐng)加班費(fèi)，陳哲不禁疑惑，像他這樣非“朝九晚五”工作、卻經(jīng)常加班到深夜的勞動者，能否拿到加班費(fèi)。

不同地方支付標(biāo)準(zhǔn)不一

張迎彬是一名長途貨運(yùn)司機(jī)，供職于浙江寧波的一家物流公司。每天，他幾乎24小時都在車上度過，開車時間大約10小時，其余時間除了裝貨、卸貨，就是在車上或服務(wù)區(qū)休息。

張迎彬?qū)r的概念并不清楚，周末和節(jié)假日偶爾會休息。在與物流公司簽勞動合同時，公司并未告知張迎彬的崗位執(zhí)行的是哪種工時制，同時這也沒有在勞動合同上體現(xiàn)。

張迎彬的月收入為8000元～1萬元。當(dāng)記者詢問節(jié)假日是否有加班費(fèi)時，張迎彬說道：“在國家法定節(jié)假日工作，公司會支付加班費(fèi)，每天200元。”

記者查閱浙江省關(guān)于用人單位實(shí)行不定時工作制和綜合計(jì)算工時工作制管理的相關(guān)通知了解到，對于長途運(yùn)輸人員，用人單位可以實(shí)行不定時工作制。不定時工作制是針對因生產(chǎn)特點(diǎn)等原因，需要連續(xù)上班或難以按時上下班，無法適用標(biāo)準(zhǔn)工作時間或需機(jī)動作業(yè)采用的工時制度，適用于企業(yè)高級管理人員、推銷、長途運(yùn)輸、出租車司機(jī)和鐵路、港口、倉庫裝卸等崗位。

按照浙江省的規(guī)定，實(shí)行不定時工作制的勞動者工作時間不確定，無法實(shí)行加班加點(diǎn)制度，其工資由用人單位按照本單位的工資制度，根據(jù)勞動者的勞動時間和完成勞動定額情況計(jì)發(fā)。

北京華標(biāo)律師事務(wù)所律師劉學(xué)永告訴記者，從目前的法律規(guī)定來看，對于不定時工時制在法定節(jié)假日加班，北京、江蘇等一些省市規(guī)定無需支付加班費(fèi)，但上海等城市規(guī)定，在實(shí)行不定時工時制的時候，法定節(jié)假日加班仍需按本人日或小時工資300%的標(biāo)準(zhǔn)支付加班費(fèi)。

而綜合計(jì)算工時指因工作性質(zhì)特殊或受自然條件限制，需在一段時間內(nèi)連續(xù)作業(yè)的工時制度，適用于交通、郵電、漁業(yè)、地質(zhì)、制鹽、制糖、旅游等行業(yè)崗位。綜合工時制以周、月、季、年等為周期計(jì)算綜合工作時間，周期內(nèi)的工作時間不應(yīng)超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間，超過部分應(yīng)視為延長工作時間并支付報(bào)酬。

“考核周期內(nèi)如果在雙休日工作的話，用人單位不用支付加班費(fèi)。”劉學(xué)永補(bǔ)充道

有單位借特殊工時逃避加班費(fèi)

對于在法定節(jié)假日和雙休日外出工作，公司是否支付加班費(fèi)，陳哲無奈地?fù)u頭，“公司沒有強(qiáng)制要求節(jié)假日和周末工作，我們都是根據(jù)客戶的時間來安排工作，所以很難向公司提出支付加班費(fèi)的要求。”

對此，北京市中銀律師事務(wù)所高級合伙人楊保全律師認(rèn)為，由于公司對陳哲沒有考勤要求，也即是沒有具體工作時間要求，“這類情況主張加班費(fèi)比較難，因?yàn)闊o法區(qū)分工作和休息時間。”

楊保全告訴記者，“在實(shí)際情況中，結(jié)合特殊工時制崗位的特殊性，在用人單位沒有明確提出需要加班的情況下，如果勞動者只以工作時間長為由主張加班費(fèi)，則顯得不太合理。”

“在每年不斷增長的勞動爭議案件中，特殊工時制的勞動者主張加班費(fèi)的訴求呈逐年上漲的趨勢。”劉學(xué)永告訴記者，以他近一年代理的勞動爭議案件為例，其中有將近一半的案件都涉及實(shí)行綜合計(jì)算工時制和不定時工時制的員工主張加班工資。

劉學(xué)永認(rèn)為，造成這類勞動爭議案件較多的原因，在于有用人單位希望通過特殊工時制走“捷徑”以逃避加班費(fèi)用，同時也有部分用人單位執(zhí)行特殊工時制度時管理不規(guī)范、操作不嚴(yán)謹(jǐn)。

“一些行業(yè)發(fā)展迅速，使得整個行業(yè)超時工作的現(xiàn)象十分普遍。”楊保全認(rèn)為，這也是導(dǎo)致此類勞動爭議案件較多的原因之一。

建議及時留存加班證據(jù)

劉學(xué)永告訴記者，現(xiàn)行法律要求用人單位采用綜合計(jì)算工時制和不定時工時制時要取得勞動行政部門的審批。

為了解相關(guān)規(guī)定，記者查閱了《北京市企業(yè)實(shí)行綜合計(jì)算工時工作制和不定時工作制行政許可實(shí)施規(guī)定》，發(fā)現(xiàn)申請?zhí)厥夤r制度，要按規(guī)定提交申請說明書，說明需要實(shí)行特殊工時制度的具體原因，涉及的崗位、人數(shù)以及綜合計(jì)算工時工作制的計(jì)算周期、工作方式和休息制度。還需提供企業(yè)工會或?qū)嵭刑厥夤r制度涉及職工的聯(lián)名意見。

針對一些用人單位私下擴(kuò)展不定時工作崗位為多個崗位的現(xiàn)象，有人社部門工作人員認(rèn)為，相關(guān)部門應(yīng)嚴(yán)把審批關(guān)，以防不定時工作制被濫用，杜絕“將不定時工作制作為企業(yè)降本手段”。同時強(qiáng)化監(jiān)管，加強(qiáng)對不定時工作制實(shí)行情況的監(jiān)督檢查力度，在對違法行為予以處罰的同時，監(jiān)督整改落實(shí)。

楊保全提醒稱，執(zhí)行特殊工時制度的勞動者，對于用人單位在郵件、微信、工作群等平臺發(fā)布的要求員工在雙休或節(jié)假日加班的通知，應(yīng)及時留存證據(jù)，尤其是在部分省市，規(guī)定執(zhí)行不定時工時制勞動者在法定假日加班需依法支付加班費(fèi)，這些證據(jù)就顯得尤為重要。

此外，也有業(yè)內(nèi)人士建議引入職工民主參與，在不定時工作制申請環(huán)節(jié)中引入集體協(xié)商，將單位中哪些崗位符合申請實(shí)行不定時工作制要求、對相關(guān)職工工作與休息如何安排等納入集體協(xié)商內(nèi)容。同時，將企業(yè)實(shí)行綜合工時制的情況作為職代會審議內(nèi)容，接受職代會監(jiān)督。